불법건축물 행정소송 사례

오늘은 건축법 위반 불법건축물에 대한 행정소송의 내용을 다루어보려 합니다. 행정청의 결정에 이의가 있는 경우 어떻게 법적 절차를 통해 권리를 주장하고 보호받을 수 있는지 살펴보겠습니다.

 

"행정소송 개요"

 

▣ 행정소송 : 행정청의 위법한 처분이나 그 밖에 공권력의 행사·불행사 등으로 인한 국민의 권리 또는 이익의 침해를 구제하고, 공법상의 권리관계 또는 법적용에 관한 다툼을 적정하게 해결함을 목적으로 하는 절차를 말합니다. (행정소송법 제1조)

 

▣ 행정소송의 대상 : 취소소송, 무효등 확인소송, 부작위위법확인소송(항고소송)은 행정청의 처분등이나 부작위에 대하여 제기하는 소송을 말합니다. (행정소송법 제3조 및 제4조)

 

* 처분등이란 : 행정청이 행하는 구체적 사실에 관한 법집행으로서의 공권력의 행사 또는 그 거부와 그 밖에 이에 준하는 행정작용 및 행정심판에 대한 재결을 말합니다. (행정소송법 제2조 제1항 제1호)

 

항고소송은 법령의 규정에 따라 해당 처분에 대한 행정심판을 청구할 수 있는 경우에도 이를 거치지 않고 제기할 수 있습니다.

 

다만, 다른 법률에 해당 처분에 대한 행정심판의 재결을 거쳐야 항고소송을 제기할 수 있다는 규정이 있는 때에는 그렇지 않습니다. (행정소송법 제18조 제1항 및 제38조)

 

취소소송 및 부작위위법확인소송은 처분등이 있음을 안 날부터 90일 또는 처분등이 있은 날부터 1년(행정심판의 재결을 거쳐야 하는 경우는 재결이 있은 날부터 1년)을 지나면 제기하지 못하며(행정소송법 제20조 및 제38조 제2항), 무효등 확인 소송을 제기하는 것은 기간의 제한을 받지 않고 언제든지 할 수 있습니다.

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◈ 공작물·부속구조물·불법건축물, ◈ 개축·재축·증축과 용적률·건폐율·건축선 뜻, ◈ 대수선 뜻·범위, ◈ 용도변경 신고·허가 절차, ◈ 건축·대수선·용도변경 허가 대상

◈ 건축·대수선·용도변경 신고 대상, ◈ 가설건축물 축조허가·신고 대상, ◈ 불법건축물·이행강제금, ◈ 불법 대수선·용도변경·이행강제금

◈ 주차장법 위반 대상·이행강제금, ◈ 개발제한구역 지정 및 관리에 관한 특별조치법 위반 대상, ◈ 불법건축물 행정심판사례, ◈ 대지조경·건축설비 기준

 

▣ 집행정지 : 취소소송 및 무효등 확인소송을 제기함과 동시에 또는 제기한 후에 처분등이나 그 집행 또는 절차의 속행으로 인하여 생길 회복하기 어려운 손해를 예방하기 위하여 긴급한 필요가 있다고 인정할 때는 본안이 계속되고 있는 법원에 집행정지를 신청할 수 있습니다. (행정소송법 제23조 제2항 본문)

 

"행정소송 사례"

 

▣ 건축법 등 위반건축물 관련 행정소송의 주요 사례 ① 【사전통지를 하지 않거나 의견제출 기회를 주지 않은 경우】

 

행정청이 당사자에게 의무를 부과하거나 권익을 제한하는 처분을 하는 경우에는 미리 처분의 제목, 처분하려는 원인이 되는 사실과 처분의 내용 및 법적 근거, 이에 대하여 의견을 제출할 수 있다는 뜻과 의견을 제출하지 아니하는 경우의 처리방법, 의견제출기관의 명칭과 주소, 의견제출기한 등의 사항을 당사자 등에게 통지하여야 하고,

 

의견제출 기한은 의견제출에 필요한 상당한 기간을 고려하여 정하여야 하며, 다른 법령 등에서 필수적으로 청문하거나 공청회를 개최하도록 규정하고 있지 아니한 경우에도 당사자 등에게 의견제출의 기회를 주어야 하며, 다만 해당 처분의 성질상 의견청취가 현저히 곤란하거나 명백히 불필요하다고 인정될 만한 상당한 이유가 있는 경우 등에 한하여 처분의 사전통지나 의견 청취를 하지 아니할 수 있다.

 

따라서 행정청이 침해적 행정처분을 하면서 당사자에게 사전통지를 하거나 의견제출의 기회를 주지 아니하였다면, 사전통지나 의견제출의 예외적인 경우에 해당하지 아니하는 한, 처분은 위법하여 취소를 면할 수 없다.

 

그리고 여기에서 의견청취가 현저히 곤란하거나 명백히 불필요하다고 인정될 만한 상당한 이유가 있는 경우에 해당하는지는 해당 행정처분의 성질에 비추어 판단하여야 하며, 처분상대방이 이미 행정청에 위반사실을 시인하였다거나 처분의 사전통지 이전에 의견을 진술할 기회가 있었다는 사정을 고려하여 판단할 것은 아니다.【대법원 2016. 10. 27. 선고, 2016두41811 판결】

 

② 【취소소송의 제소기간 기산점인 처분등이 있음을 안 날의 의미】

 

행정소송법 제20조 제1항이 정한 제소기간의 기산점인 처분 등이 있음을 안 날이란 통지, 공고 기타의 방법에 의하여 당해 처분 등이 있었다는 사실을 현실적으로 안 날을 의미하므로, 행정처분이 상대방에게 고지되어 상대방이 이러한 사실을 인식함으로써

 

행정처분이 있다는 사실을 현실적으로 알았을 때 행정소송법 제20조 제1항이 정한 제소기간이 진행한다고 보아야 하고, 처분서가 처분상대방의 주소에 송달되는 등 사회 통념상 처분이 있음을 처분상대방이 알 수 있는 상태에 놓인 때에는 반증이 없는 한 처분상대방이 처분이 있음을 알았다고 추정할 수 있다.

 

또한 우편물이 등기 취급의 방법으로 발송된 경우 그것이 도중에 유실되었거나 반송되었다는 등의 특별한 사정에 대한 반증이 없는 한 그 무렵 수취인에게 배달되었다고 추정할 수 있다.【대법원 2017. 3. 9. 선고, 2016두60577 판결】

 

그러나 내용증명우편이나 등기우편과는 달리, 보통우편의 방법으로 발송되었다는 사실만으로는 그 우편물이 상당한 기간 내에 도달하였다고 추정할 수 없고, 송달의 효력을 주장하는 측에서 증거에 의하여 이를 입증하여야 한다.【대법원 2009. 12. 10. 선고, 2007두20140 판결】

 

③ 【주거용 건축물인지 판단 방법】

 

건축 법령상의 주거업무시설군 중 단독주택, 공동주택 등의 주거용 건축물에 해당하기 위해서는 보통 사람이 장기간 일상적인 주거용도로 사용하기에 충분하여야 하며, 그와 같은 요건을 갖추었는지는 일상의 의·식·주에 필요한 화장실이나 세면장, 취사시설이 설치되어 있는지(위 각 시설이 반드시 개별 공간 내에 설치되어야 하는 것은 아니다), 난방이 가능한지, 방실 구획이 어떠한 재질의 물질로 되어 있는지 등을 종합적으로 고려하여 판단하여야 한다.【대법원 2010. 6. 24. 선고, 2010두3978 판결】

④ 【과거의 기간에 대한 이행강제금까지 한꺼번에 부과할 수 있는지 여부】

 

이행강제금은 시정명령의 불이행이라는 과거의 위반행위에 대한 제재가 아니라, 시정명령을 이행하지 않고 있는 건축주·공사시공자·현장관리인·소유자·관리자 또는 점유자(건축주 등)에 대하여 다시 상당한 이행기한을 부여하고 기한 안에 시정명령을 이행하지 않으면 이행강제금이 부과된다는 사실을 고지함으로써 의무자에게 심리적 압박을 주어 시정명령에 따른 의무의 이행을 간접적으로 강제하는 행정상의 간접강제 수단에 해당한다.

 

그리고 구 건축법 제80조 제1항, 제4항에 의하면 문언상 최초의 시정명령이 있었던 날을 기준으로 1년 단위별로 2회에 한하여 이행강제금을 부과할 수 있고, 이 경우에도 매 1회 부과 시마다 구 건축법 제80조 제1항 단서에서 정한 1회분 상당액의 이행강제금을 부과한 다음 다시 시정명령의 이행에 필요한 상당한 이행기한을 정하여 그 기한까지 시정명령을 이행할 기회를 준 후 비로소 다음 1회분 이행강제금을 부과할 수 있다.

 

따라서 비록 건축주 등이 장기간 시정명령을 이행하지 아니하였더라도, 그 기간에는 시정명령의 이행 기회가 제공되지 아니하였다가 뒤늦게 시정명령의 이행 기회가 제공된 경우라면, 시정명령의 이행 기회 제공을 전제로 한 1회분의 이행강제금만을 부과할 수 있고, 시정명령의 이행 기회가 제공되지 아니한 과거의 기간에 대한 이행강제금까지 한꺼번에 부과할 수는 없다.【대법원 2016. 7. 14. 선고, 2015두46598 판결】

 

⑤ 【대지를 조성하기 위한 옹벽을 건축물과 별도로 축조하는 경우, 따로 신고해야 하는지 여부】

 

대지를 조성하기 위한 옹벽이 법 제2조 제1항 제2호에서 규정한 건축물과 함께 축조되는 경우에는 별도로 법 제83조에 따른 신고를 할 필요가 없지만, 건축물과 무관하게 미리 축조되거나 건축물이 건축된 이후 별도로 축조되는 경우에는 건축물의 허가 또는 신고와는 따로 신고하여야 한다고 해석되는바,

 

대지를 조성하기 위한 옹벽은 법 제83조 제1항에 따라 신고 대상이 되는 공작물에 해당할 뿐 법 제23조 제1항에서 규정된 건축물, 즉 법 제11조 제1항에 따라 건축허가를 받아야 하거나 제14조 제1항에 따라 건축신고를 하여야 하는 법 제2조 제1항 제2호 소정의 건축물에 해당하지는 아니한다고 할 것이다.【대법원 2014.7.24. 선고 2013도13062 판결】

 

⑥ 【기초공사 없이 증축된 건축물을 무단 용도 변경하였다는 이유로 건축법상 이행강제금을 부과할 때 이를 산정하는 방법】

 

법령의 위임에 따라 행정자치부장관이 제정한 2015년도 건축물 시가표준액 조정기준은 건축물의 시가표준액을 건물신축가격기준액 × 적용지수(구조·용도·위치) × 경과년수별잔가율 × 면적 × 가감산특례의 산식을 통하여 정하도록 하면서, 증·개축 건물 등에 대한 시가표준액 산출요령 부분에서 증축 건축물에 대한 시가표준액은 기초공사한 건축물과 기초공사를 하지 않은 건축물로 구분하고 해당 건축물의 구조별 신축건축물시가표준액에 [별표 1]의 비율을 곱하여 산출한 금액을 ㎡당 시가표준액으로 하고, 해당 부분에 대하여는 증축년도를 신축년도로 본다.라고 규정하고, 그 [별표 1]에서 기초공사를 하지 않은 경량철골조 건축물의 산출 비율을 0.85로 규정하고 있다.

 

이처럼 이 사건 조정기준이 증축 건축물의 시가표준액을 산정할 때 기초공사를 하지 아니한 건축물의 경우 산출 비율을 별도로 정한 것은 기초공사한 경우보다 공사비가 절감된다는 점을 반영한 것이므로, 증축에서 기초공사하였는지는 전체 건축물이 아닌 증축된 부분을 기준으로 판단하여야 한다. 【대법원 2011. 12. 8. 선고 2010두8942 판결】

 

또한 이 사건 조정기준은 증축 건축물의 시가표준액을 정하면서 증축행위가 적법한지에 따라 산출 비율의 적용 여부를 구별하고 있지 아니하므로, 적법하게 증축된 건축물에 대하여 별도의 위법행위를 이유로 부과하는 이행강제금의 액수를 산정할 때도 그 기준이 되는 시가표준액은 이 사건 조정기준의 문언대로 기초공사 없이 증축한 경우에는 0.85의 산출 비율을 적용하여야 한다. 【대법원 2017. 5. 31. 선고 2017두30764 판결 참조】

 

결국, 기초공사 없이 증축된 건축물을 무단 용도 변경하였음을 이유로 건축법상 이행강제금액을 산정할 때도 해당 건축물의 시가표준액 자체는 위와 같이 지방세법과 그 하위 규정에서 정한 방식대로 기초공사를 하지 않은 건축물의 산출 비율을 적용하여 산정하여야 하고, 이행강제금 부과 대상이 되는 위반행위의 유형은 건축법령에 규정된 위반행위 유형별 부과 요율을 선택·적용할 때 고려하면 충분하다.【대법원 2018. 2. 8. 선고, 2017두66633 판결】

 

⑦ 【건축법 제19조 제2항에 따라 관할 행정청의 허가를 받거나 신고해야 하는 용도변경에서【국토의 계획 및 이용에 관한 법률】제54조를 위반한 경우, 시정명령과 그 불이행에 따른 이행강제금 부과 처분을 할 수 있는지 여부】

 

관련 법령 규정의 내용과 체계 및 취지를 종합하면, 건축법 제19조 제7항에 따라 국토계획법 제54조가 준용되는 용도변경 즉, 건축법 제19조 제2항에 따라 관할 행정청의 허가를 받거나 신고하여야 하는 용도변경의 경우에는 국토계획법 제54조를 위반한 행위가 곧 건축법 제19조 제7항을 위반한 행위가 되므로, 이에 대하여 건축법 제79조, 제80조에 근거하여 시정명령과 그 불이행에 따른 이행강제금 부과 처분을 할 수 있다. (대법원 2015. 7. 23. 선고 2012두1327 판결 참조)

 

그러나 국토계획법 제54조가 준용되지 않는 용도변경 즉, 건축법 제19조 제3항에 따라 건축물대장 기재 내용의 변경을 신청하여야 하는 경우나 임의로 용도변경을 할 수 있는 경우에는 국토계획법 제54조를 위반한 행위가 건축법 제19조 제7항을 위반한 행위가 된다고 볼 수는 없으므로 국토계획법상 지구단위계획에 맞지 아니한 용도변경이라는 이유만으로 건축법 제79조, 제80조에 근거한 시정명령과 그 불이행에 따른 이행강제금 부과 처분을 할 수는 없다고 보아야 한다.【대법원 2017. 8. 23. 선고, 2017두42453 판결】

 

⑧ 【건축물의 위법 상태를 직접 가져오거나 그에 관여한 적이 없는 건축법상의 위반건축물 소유자에게 건축법 제79조 제1항에 따른 시정명령을 할 수 있는지 여부】

 

이 사건 위반건축물은 이 사건 주 건물과 유기적으로 연결되어 음식점의 주방, 창고, 식사 장소로 이용되고 있고, 주 건물의 일부로 이용하기 위하여 증축된 것으로 그 자체로서 별다른 경제적 효용을 가진 것으로 보이지 아니하며, 이를 별도의 독립한 소유권의 객체로 삼으려는 의사로 설치되었다고 볼 만한 자료도 없으므로 이 사건 위반건축물은 원고 소유의 이 사건 주 건물에 부합되어 원고의 소유로 귀속되었다고 봄이 상당하다.

 

나아가 건축법 제79조 제1항 및 제80조 제1항에 의하면, 허가권자는 위반건축물의 시정명령을 받은 후 시정기한 내에 시정명령을 이행하지 아니한 건축주, 공사시공자, 현장관리인, 소유자, 관리자 또는 점유자에게 소정의 이행강제금을 부과한다고 규정되어 있고, 위 법률 조항은 건축물의 안전과 기능, 미관을 향상해 공공복리의 증진을 도모하기 위한 것으로서, 비록 소유자가 건축물의 위법 상태를 직접 초래하거나 그에 관여한 바 없다 하더라도 소유자에게 시정명령을 할 수 있다고 할 것이다.【대법원 2013. 9. 13. 선고, 2012두20137 판결】

 

⑨ 【건축물대장 기재사항 변경 신청을 하지 않은 경우, 이행강제금 부과할 수 있는지 여부】

 

용도변경 신고의 대상이 아닌 건축물의 용도를 변경하고자 하는 자는 시장·군수·구청장에게 건축물대장의 기재사항의 변경을 신청하여야 한다고 정하고 있다.

 

따라서 건축물에 관한 어떠한 용도변경이 건축물대장 기재사항 변경 신청의 대상이라고 하더라도 그에 관한 건축물대장 기재사항 변경신청이 실제로 이루어지지 아니한 이상 그 용도의 변경이 적법하다고 할 수 없다.【대법원 2010. 8. 19. 선고, 2010두8072 판결】

 

⑩ 【건축법상 이행강제금을 부과받은 사람이 이행강제금사건의 계속 중 사망한 경우】

 

이행강제금은 건축법의 위반행위에 대하여 시정명령을 받은 후 시정기간 내에 당해 시정명령을 이행하지 아니한 건축주 등에 대하여 부과되는 간접강제의 일종으로서 그 이행강제금 납부의무는 상속인 기타의 사람에게 승계될 수 없는 일신전속적인 성질의 것이므로 이미 사망한 사람에게 이행강제금을 부과하는 내용의 처분이나 결정은 당연무효이고, 이행강제금을 부과받은 사람의 이의에 의하여 비송사건절차법에 의한 재판절차가 개시된 후에 그 이의를 제기한 사람이 사망한 때에는 사건 자체가 목적을 잃고 절차가 종료한다.【대법원 2006. 12. 8. 자, 2006마470 결정】

 

자료출처 : 법제처

 

 

오늘 포스팅이 여러분의 권리를 보호하는 데 유익한 정보가 되었기를 바랍니다. 앞으로도 유용한 정보를 알기 쉽게 전달해 드리도록 노력하겠습니다. 감사합니다!

2024.05.06 - [부동산정보/기타부동산정보] - 건축법 위반 불법건축물 행정심판과 사례 내용 확인해 보세요!

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